作者：李睿

企業(yè)向境外支付的款項(xiàng)，是特許權(quán)使用費(fèi)還是咨詢服務(wù)費(fèi)？最近一段時(shí)間，A公司由于誤判交易業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)，補(bǔ)繳了企業(yè)所得稅近70萬元。雖然補(bǔ)稅的金額不是很大，但是企業(yè)暴露出來的問題卻很有代表性：對(duì)交易實(shí)質(zhì)判定不準(zhǔn)確。

對(duì)外支付未扣稅

A公司主要經(jīng)營(yíng)半導(dǎo)體集成電路、半導(dǎo)體分立器件、晶圓委外加工。稅務(wù)人員在開展對(duì)外支付稅務(wù)備案復(fù)核工作時(shí)發(fā)現(xiàn)，A公司于2018年8月發(fā)生了一筆跨境支付交易，對(duì)外支付825萬瑞典克朗，折合人民幣約600余萬元，金額較大且未代扣代繳企業(yè)所得稅。稅務(wù)人員通過案頭分析了解到，A公司成立2年尚未發(fā)生實(shí)際業(yè)務(wù)，賬面仍處于虧損狀態(tài)，且人員較少，存在較大稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)疑點(diǎn)。

針對(duì)該疑點(diǎn)，稅務(wù)人員審核了A公司交易合同、相關(guān)技術(shù)資料和財(cái)務(wù)報(bào)表等資料。A公司提交的資料中，有一份與瑞典B公司簽訂的《咨詢服務(wù)合同》，涉及包括B公司為A公司提供生產(chǎn)制作公益、生產(chǎn)路線圖和生產(chǎn)流程等內(nèi)容。合同中顯示，該公司在2018年8月15日，向B公司支付了一筆關(guān)于碳化硅的咨詢服務(wù)費(fèi)。

在約談中，A公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人表示，公司接受的是B公司提供的咨詢服務(wù)，且完全發(fā)生在境外。因此，A公司認(rèn)為，無須在中國境內(nèi)繳納相關(guān)稅費(fèi)。該公司在交易過程中，也僅從技術(shù)層面進(jìn)行了申報(bào)備案，沒有進(jìn)行其他稅務(wù)處理。

交易實(shí)質(zhì)判定不準(zhǔn)

A公司的做法是否準(zhǔn)確？帶著這個(gè)疑問，稅務(wù)人員梳理了A公司與B公司所簽訂的合同。過程中，稅務(wù)部門發(fā)現(xiàn)，合同設(shè)置了保密條款和限制使用條款。且合同中明確約定，一方未經(jīng)另一方同意，不得向第三方出讓相關(guān)數(shù)據(jù)與圖紙，并在合同到期后歸還雙方數(shù)據(jù)資料和圖紙，也就是說，A公司在一定時(shí)間內(nèi)，擁有B公司所提供資料的完整使用權(quán)，但沒有所有權(quán)和處置權(quán)。由此，稅務(wù)人員初步判斷，A公司對(duì)交易實(shí)質(zhì)可能存在誤判。

《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行稅收協(xié)定特許權(quán)使用費(fèi)條款有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕507號(hào)）第三條規(guī)定，與專有技術(shù)有關(guān)的特許權(quán)使用費(fèi)，一般涉及技術(shù)許可方同意將其未公開的技術(shù)許可給另一方，使另一方能自由使用，技術(shù)許可方通常不親自參與技術(shù)受讓方對(duì)被許可技術(shù)的具體實(shí)施，并且不保證實(shí)施的結(jié)果。被許可的技術(shù)通常已經(jīng)存在，但也包括應(yīng)技術(shù)受讓方需求而研發(fā)后許可使用，并在合同中列有保密等使用限制的技術(shù)。

據(jù)此，A公司向B公司支付的費(fèi)用，屬于特許權(quán)使用費(fèi)。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》的規(guī)定，特許權(quán)使用費(fèi)所得，按照負(fù)擔(dān)、支付所得的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所所在地確定來源地，或者按照負(fù)擔(dān)、支付所得的個(gè)人的住所地確定來源地。瑞士B公司屬于非居民企業(yè)，其在中國境內(nèi)沒有機(jī)構(gòu)場(chǎng)所而取得來源于中國的所得，應(yīng)在中國境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅。A公司作為扣繳義務(wù)人，應(yīng)依法履行代扣代繳稅款的義務(wù)。最終，A公司申報(bào)補(bǔ)繳了企業(yè)所得稅款近70萬元。

交易實(shí)質(zhì)判斷須準(zhǔn)確

筆者在實(shí)務(wù)中發(fā)現(xiàn)，許多企業(yè)由于對(duì)關(guān)鍵交易性質(zhì)的判定出現(xiàn)失誤，導(dǎo)致企業(yè)進(jìn)行了錯(cuò)誤的稅務(wù)處理。跨境交易一般涉及金額較大，這很容易給企業(yè)帶來重大損失。

在實(shí)際申報(bào)中，對(duì)于對(duì)外支付的合同計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)、外匯中間價(jià)判定、稅款計(jì)稅基礎(chǔ)等細(xì)節(jié)，稅收相關(guān)法律法規(guī)都有較為詳細(xì)的規(guī)定。因此，建議企業(yè)發(fā)生跨境交易，并對(duì)外支付資金時(shí)，加強(qiáng)與主管稅務(wù)機(jī)關(guān)的交流，提前咨詢相關(guān)業(yè)務(wù)與政策，避免因?yàn)檎`判交易實(shí)質(zhì)而產(chǎn)生稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

（作者單位：國家稅務(wù)總局深圳市坪山區(qū)稅務(wù)局）