中國資產評估協會關于印發《資產評估專家指引第15號-知識產權侵權損害評估》的通知

各省、自治區、直轄市、計劃單列市資產評估協會（有關注冊會計師協會）：

為指導資產評估機構及其資產評估專業人員執行人民法院委托的知識產權侵權損害評估業務，中國資產評估協會制定了《資產評估專家指引第15號——知識產權侵權損害評估》，現予印發，供資產評估機構及其資產評估專業人員執行人民法院委托的知識產權侵權損害評估業務時參考。

請各地方協會將《資產評估專家指引第15號——知識產權侵權損害評估》及時轉發資產評估機構。

附件：資產評估專家指引第15號——知識產權侵權損害評估

中國資產評估協會

2023年11月23日

知識產權侵權損害評估

〔摘要〕知識產權是國家發展戰略性資源和國際競爭力核心要素。隨著我國知識產權保護法律制度的不斷完善，合理確定知識產權侵權損害賠償數額的重要性備受關注。本文立足知識產權法律及其原則，聚焦如何利用資產評估專業技術服務知識產權侵權損害賠償數額確定，提出知識產權侵權損害評估的評估對象和評估思路，重點闡述權利人因被侵權所受實際損失的計量指標和估算方法，并初步提出通過資產收益或成本差異比較途徑估算企業權利人因被侵權所受實際損失的設想。

〔關鍵詞〕知識產權 侵權損害評估

在知識產權侵權糾紛中，從糾紛的調解、有關行政管理部門對侵權行為的行政處罰，到人民法院或仲裁機構對侵權損害訴訟或仲裁審理，對侵權損害賠償數額的確定，是有關部門和當事人關注的要點之一。如何合理確定知識產權侵權損害賠償數額，是關乎知識產權保護、經濟發展乃至社會公平正義的重要問題，長期受到知識產權行政管理部門和司法機關的高度重視。依法確定知識產權侵權損害賠償數額不僅需要依靠法律專業技能，通常還需要借助資產評估專業技術和經驗合理評估知識產權侵權損害。

一、知識產權侵權損害評估的概念

知識產權侵權損害評估，是指侵權人非法侵害或使用權利人合法擁有的知識產權，對權利人造成的經濟利益損失的評估。要理解這個概念，需要重點把握以下幾個方面：

（一）知識產權侵權損害賠償數額與知識產權侵權損害密切相關

知識產權侵權損害賠償數額確定適用填平原則和懲罰性原則。其中填平原則要求侵權人賠償數額能夠彌補權利人被侵權受到的損害，因此也稱為“補償性原則”；在懲罰性原則的應用中，確定懲罰性賠償數額需要以確定權利人被侵權受到的損害作為基礎。由此可見，知識產權侵權損害賠償數額與知識產權侵權損害存在著密切的聯系。

（二）知識產權侵權損害評估不是知識產權資產價值評估

知識產權評估的標的是知識產權資產，是評估知識產權資產本身的價值，其價值來源于未來預期收益，通常基于一定假設下，以知識產權資產未來預期收益的折現值確定；知識產權侵權損害評估的標的是侵權損失數額，其性質是評估由于侵權行為造成知識產權權利人的損失，這種侵權損失不是知識產權資產的價值。因此，知識產權侵權損害評估不是知識產權資產價值評估，兩者不能混淆。

二、知識產權侵權損害評估的必要性

目前國內的司法實踐在確定知識產權侵權損害賠償金額時，通常采用法定賠償方式。專利法第七十一條規定，侵犯專利權的賠償數額應當按照權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益或者參照該專利許可使用費的倍數等三種方式合理確定。權利人損失、侵權人獲益和專利許可使用費均難以確定時，可以使用法定賠償方法確定賠償數額。由此可見，法定賠償是在確定侵權損失賠償金額的方法中優先級最低，卻在司法實踐中使用頻次最多的方法，因此司法理論界和審理實踐均迫切希望可以采用權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益或者參照該專利許可使用費的倍數等優先級較高的方式合理確定侵權損失金額。最高人民法院《關于審理侵害知識產權民事案件適用懲罰性賠償的解釋》（法釋〔2021〕4號）第五條中也指出，人民法院確定懲罰性賠償數額時，應當分別依照相關法律，以原告實際損失數額、被告違法所得數額或者因侵權所獲得的利益作為計算基數。因此，尋求侵權損害賠償金額的合理確定方式具有重要的現實意義，而知識產權侵權損害評估正是一種合理確定知識產權損害賠償金額的有效途徑。

三、知識產權侵權損害評估的對象和思路

（一）評估對象或標的

目前，司法實踐中，知識產權侵權損失賠償數額通常由以下三部分組成：

1.侵權人應當向權利人支付以填平其損失的補償性賠償數額；

2.權利人為制止侵權行為所支付的合理開支；

3.侵權人因承擔懲罰性賠償責任應當支付的懲罰性賠償數額。

資產評估服務知識產權侵權損失賠償數額確定，評估對象或標的通常為侵權人應當向權利人支付以填平其損失的補償性賠償數額，資產評估服務人員也可以根據需要依法受托對權利人為制止侵權行為所支付的合理支出數額進行評估。

懲罰性賠償數額由法院根據侵權行為的性質、后果等情節以及補償性賠償數額確定，因此這部分賠償金額通常不在侵權損害評估中考慮。

（二）評估思路

根據現行法律和司法解釋，知識產權侵權損害評估應當遵循“收益損失或費用增加”途徑，即比較侵權行為發生與沒有發生兩種情況下，與侵權行為有關的權利人收益損失或費用增加數額，這是知識產權侵權損害評估需要遵循的基本思路。

補償性賠償數額應當根據知識產權類別，依照相關法律，按以下優先級順序確定：

1.按照權利人的實際損失確定賠償數額；

2.權利人的實際損失難以確定時，按照侵權人的侵權獲利確定賠償數額；

3.權利人的實際損失和侵權人的侵權獲利均難以計算的，參照許可使用費的合理倍數確定賠償數額。

上述優先級順序的安排與立法精神基本一致，但是不同類別知識產權適用的法律規定仍存在一些具體差異，需要具體考慮。此外，司法實踐中實際采用的優先級順序可能與上述理解不同，需要結合有關司法解釋加以考慮。

四、權利人因被侵權所受實際損失的計量指標

在補償性賠償數額的計算工作中，權利人因被侵權所受到的實際損失的評估工作具有較高的優先級。實際損失通常包括經營損失和許可費損失兩部分。經營損失，是指權利人已經開始利用知識產權生產、銷售相關產品或提供相關技術服務，由侵權行為導致權利人生產、銷售相關產品數量減少，或者由侵權行為導致權利人生產、銷售相關產品價格降低，或者由侵權行為導致所提供相關技術服務業務收入金額減少，從而引起的權利人的收益損失或成本增加；許可費損失，是指權利人尚未利用知識產權生產、銷售相關產品或提供相關技術服務，因此侵權行為不會造成權利人在經營上的損失，但是因侵權行為沒有獲得授權導致權利人沒有得到相應權利許可費收益，而引起的權利人權利許可費收益損失。

不同類型的損失，在侵權損害評估中需要采用不同的計量指標進行損失計量。

（一）經營損失的計量指標

與經營損失相關的收益計量指標通常包括凈利潤、息稅前收益（EBIT）和息稅折舊/攤銷前收益（EBITDA），經分析，我們認為息稅折舊/攤銷前收益（EBITDA）作為知識產權侵權損害評估經營損失的計量指標最為合理。主要觀點如下：

1.凈利潤

侵權是指侵犯“權利人”的權益，因此侵權損失也是指侵權行為引起的“權利人”的損失，當知識產權的權利人是企業而非企業的股東時，侵權損失也是指企業而非企業股東受到的損失。企業受到損失不僅意味著股東利益受損，通常還涉及企業的債權人、國家和其他相關主體的利益受損。從計量指標口徑上看，凈利潤是計量歸屬于企業股東收益的經營指標，無法反映企業的債權人、國家和其他相關主體的損失，即無法合理反映企業整體的經營損失情況。從填平原則角度看，企業權利人獲得的賠償金流入企業后，參與企業資金分配，不僅可以用于支付成本和費用、彌補營運資金、支持簡單再生產和擴大再生產，還可以用于向股東分紅、向國家繳稅以及向債權人償債，企業債權人、國家在企業中享有高于股東的收益優先權，如果采用凈利潤口徑對侵權損害進行評估并計算賠償金，該賠償金在參與企業資金分配后，最終分配給企業股東的部分并非企業主張的全額損失，即企業股東實際上無法足額獲得凈利潤的損失補償，這也不符合我國民法損害賠償遵循的填平原則。因此，采用凈利潤指標計量經營損失是不合理的。

2.息稅前收益（EBIT）

息稅前收益（EBIT）指標可以反映企業權利人的債權人、國家和股東的收益損失，與凈利潤指標相比更合理，但是該指標沒有覆蓋權利人企業固定資產產生的固定損耗。企業被侵權可能導致開工不足或停產，但是企業固定資產不會因開工不足或停產而減少固定損耗。因此采用該指標計量經營損失也有不盡合理之處。

3.息稅折舊/攤銷前收益（EBITDA）

息稅折舊/攤銷前收益（EBITDA）指標可以完整反映企業權利人的債權人、國家和股東的收益損失，也考慮了企業固定資產由于開工不足或停產造成的固定資產的固定損耗，因此采用息稅折舊/攤銷前收益（EBITDA）指標計量經營損失最為合理。

（二）許可費損失的計量指標

許可費損失的計量指標通常包括銷售收入提成費和經營利潤的分成費。

1.銷售收入提成費：以侵權人在侵權期間獲取的侵權產品的銷售收入為基礎，按照一個確定的銷售收入比例（即提成率）計算的許可費損失。

2.銷售數量計件提成費：以侵權人在侵權期間獲取的侵權產品的銷售數量為基礎，按照單件產品一個固定價值（例如：5元/件）的提成費計算的全部許可費損失

3.經營利潤的分成費：以侵權人在侵權期間獲取的侵權產品的銷售利潤為基礎，按照一個確定的利潤分配比例（即分成率）計算的許可費損失。

上述許可費損失計量指標中，銷售收入提成費更簡潔，便于實際操作使用。

五、侵權損失的估算

評估權利人因被侵權所受到的損失，需要明確不同類別的權利人受到損失的性質和構成差異。權利人可以分為自然人、企業法人和非企業法人。自然人權利人和非企業法人可以統稱為非企業權利人。企業權利人，由于被侵權人有能力生產、銷售知識產權產品，其被侵權所受到的損失可能包括經營損失和許可費損失兩部分；非企業權利人，由于沒有能力生產、銷售知識產權產品，被侵權所受到的損失通常僅包括許可費損失。

（一）企業權利人侵權損失金額

對于企業權利人，由于被侵權人有能力利用知識產權生產、銷售知識產權相關產品或提供相關技術服務，其被侵權所受到的損失可能包括經營損失和許可費損失兩部分，因此：

（二）非企業權利人侵權損失金額

非企業權利人，由于沒有能力直接利用知識產權生產、銷售知識產權相關產品或提供相關技術服務，被侵權所受到的損失通常僅包括許可費損失：

（三）侵權損失的時間價值考慮

如果侵權行為起始日距離權利人侵權損害主張日、預期的判決日或者執行日時間較長，委托人可能需要在評估結論中考慮資金時間價值。

對于一項侵權行為，考慮了資金時間價值的評估結論，基準日通常需要接近權利人侵權損害主張日、預期的判決日或者執行日。

其中：r為權利人適用的無風險報酬率。